Sent. C. Stato 16/11/2010, n. 8059

1. Nelle gare d’appalto LSF, la disciplina dell’art. 36, c.5, D.Lgs. 06/163 - secondo cui i Consorzi stabili sono tenuti ad indicare in sede di offerta per quali consorziati il Consorzio concorre; ed ai suddetti consorziati è fatto divieto di partecipare, in qualsiasi altra forma, alla medesima gara e in caso di violazione sono esclusi dalla gara sia il Consorzio che il consorziato - non trova applicazione in caso di avvalimento, sia per ragioni testuali, ove si tenga conto che l’art. 36, c.5, ha come destinatari esclusivi i soggetti che formulano l’offerta; sia per ragioni sistematiche, in quanto, quando il legislatore ha voluto equiparare la disciplina delle imprese offerenti e delle imprese ausiliarie, ha provveduto espressamente (come nel caso della dichiarazione dei requisiti di ordine generale di cui all’art. 38, che l’art. 49, c. 2, lett. c) del D.Lgs. 06/163 estende alle imprese ausiliarie). 2. Nelle gare d’appalto LSF, per l’individuazione dei soggetti tenuti alle dichiarazioni sostitutive finalizzate alla verifica del possesso dei requisiti di moralità, quando si tratti di titolari di organi di persone giuridiche, al fine di ricomprenderli nella nozione di «amministratori muniti di poteri di rappresentanza» occorre esaminare i poteri, le funzioni e il ruolo effettivamente e sostanzialmente attribuiti al soggetto considerato, al di là delle qualifiche formali rivestite (nella categoria degli amministratori, ai fini dell’art. 38, D.Lgs. 06/163, rientrano sia i soggetti che abbiano avuto un significativo ruolo decisionale e gestionale societario sia i procuratori ai quali siano conferiti poteri di partecipare a pubblici appalti formulando le relative offerte).