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Ultimo aggiornamento
20/10/2019

Le clausole sociali nei contratti pubblici

DEFINIZIONE DI CLAUSOLA SOCIALE E QUADRO NORMATIVO (Che cosa sono le “clausole sociali”; Norme di riferimento sulle clausole sociali; Linee guida e chiarimenti ANAC) - ASPETTI APPLICATIVI E PRATICI DELLA CLAUSOLA SOCIALE (Contratti cui si applica la clausola sociale ed esclusioni; Obblighi della stazione appaltante e dell’operatore in relazione alla clausola sociale; Clausola sociale e scelta del CCNL da applicare; Diritti dei lavoratori in caso di violazione della clausola) - ORIENTAMENTO DELLA GIURISPRUDENZA SULLA CLAUSOLA SOCIALE (Giurisprudenza formatasi in vigenza del D. Leg.vo 163/2006; Giurisprudenza formatasi in vigenza del D. Leg.vo 50/2016).
A cura di:
  • Redazione Legislazione Tecnica
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DEFINIZIONE DI CLAUSOLA SOCIALE E QUADRO NORMATIVO
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Che cosa sono le “clausole sociali”

In via generale l’art. 3 del D. Leg.vo 18/04/2016, n. 50, definisce alla lettera qqq)clausole sociali” le “disposizioni che impongono a un datore di lavoro il rispetto di determinati s

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Norme di riferimento sulle clausole sociali
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Fondamento comunitario

Già dagli anni ‘90 la Commissione europea aveva iniziato ad occuparsi di tale argomento, soffermandosi sulle diverse e possibili prescrizioni di indole sociale a disposizione delle stazioni appaltanti per garantire la stabilità occupazionale nell’ambito degli appalti pubblici.

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Disciplina nazionale

Nel previgente Codice, il fondamento di possibili clausole sociali veniva rinvenuto nell’art. 69 del D. Leg.vo 163/2006 che - in recepimento dell’art. 26 della Direttiva 2004/18/CE - prevedeva la possibilità per le stazioni appaltanti di esigere condizioni particolari, di carattere sociale, per l’esec

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Linee guida e chiarimenti ANAC

Con la Delib. ANAC 13/02/2019, n. 114 (G.U. 28/02/2019, n. 50), sono state emanate le Linee guida ANAC n. 13, concernenti le modalità di applicazione e di funzionamento dell’istituto della clausola sociale prevista dall&rsq

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ASPETTI APPLICATIVI E PRATICI della clausola SOCIALE
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Contratti cui si applica la clausola sociale ed esclusioni

La disciplina contenuta nell’art. 50 del D. Leg.vo 50/2016 (punto 2 R delle Linee guida ANAC n. 13):

a)

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Ulteriori condizioni applicative

Affinché possa essere introdotta la clausola sociale devono altresì sussistere le seguenti condizioni (punto 3.2

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Obblighi della stazione appaltante e dell’operatore in relazione alla clausola sociale

La stazione appaltante:

a) nei casi in cui sussiste l’obbligo di previsione, esplicita i presupposti per l’applicazione della clausola sociale nella determina a contrarre (punto 2.2 R delle Linee guida ANAC n. 13);

b) negli altri casi, motiva in ordine alla scelta effettuata (punto 2.2 R delle Linee guida ANAC n. 13);

c) inserisce la clausola sociale all’interno della lex specialis di gara (punto 3.1 R delle Linee guida ANAC n. 13);

d) indica nella documentazione di gara il contratto collettivo applicabile, in ragione della pertinenza rispetto all’oggetto prevalente dell’affidamento nonché sulla base di quanto indicato dall’

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Clausole sociali in convenzioni o accordi quadro stipulati da centrale di committenza

Si segnala anche il Com. ANAC 29/05/2019, con il quale sono stati forniti chiarimenti su alcune criticità applicative segnalate da soggetti aggregatori, concernenti i dati che la stazione appaltante - nel rispetto della clausola sociale - deve indicare nella documentazione di gara per la formulazione dell’offerta e la presentazione del piano di compatibilità, da pa

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Clausola sociale e scelta del CCNL da applicare

L’art. 30 del D. Leg.vo 50/2106, comma 4, nell’imporre l’applicazione al personale impiegato nel servizio di un contratto collettivo in vigore per il settore e per la zona nella quale si eseguono le prestazioni di lavoro, nonché &ldq

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Diritti dei lavoratori in caso di violazione della clausola

In caso di violazione della clausola, i lavoratori interessati possono:

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ORIENTAMENTO DELLA GIURISPRUDENZA SULLA CLAUSOLA SOCIALE
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Giurisprudenza formatasi in vigenza del D. Leg.vo 163/2006
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Iniziale orientamento teso ad escludere la legittimità della clausola sociale

In ambito nazionale, inizialmente, si era formato un orientamento negativo.

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Successivo orientamento favorevole

In contrasto a tale orientamento negativo, si era tuttavia venuta registrando un’apertura della giurisprudenza nei riguardi della clausola sociale.

Come si vedrà, le acquisizioni di tale successivo orientamento sono state sostanzialmente recepite nelle indicazioni rese dalla Delib. ANAC 13/02/2019, n. 114.


Tale orientamento (pur disattendendo in ogni caso la tesi per la quale dall’inosservanza della clausola potesse discendere un effetto automaticamente e rigidamente escludente dalla gara) riteneva che detta clausola fosse legittima, ove interpretata nel senso che l’appaltatore subentrante dovesse prioritariamente assumere gli stessi addetti che operavano alle dipendenze dell’appaltatore uscente, ma solo a condizione che il loro numero e la loro qualifica fossero armonizzabili con l’organizzazione d’impresa prescelta dall’imprenditore subentrante. Questo sulla base del presupposto che l’iniziativa economica privata è sì libera, ma deve avere riguardo anche all’utilità sociale.

Sul punto, già C. Stato 27/11/2014, n. 5890, aveva avuto modo di chiarire come la clausola sociale dovesse essere interpretata evitando di attribuirle un effetto automaticamente e rigidamente escludente: ciò in conformità ai principi nazionali e comunitari in materia di libertà di iniziativa imprenditoriale e di concorrenza.

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Giurisprudenza formatasi in vigenza del D. Leg.vo 50/2016

La giurisprudenza formatasi in vigenza dell’

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Rispetto della clausola sociale e libertà di organizzazione dell’imprenditore

La clausola sociale deve conformarsi ai principi nazionali e comunitari; conseguentemente, l’obbligo di riassorbimento dei lavoratori alle dipendenze dell’appaltatore uscente, nello stesso posto di lavoro e nel contesto dello stesso appalto, deve essere armonizzato e reso compatibile con l’organizzazione di impresa prescelta dall’imprenditore subentrante.

La clausola sociale funge in altri termini da strumento pe

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Bilanciamento delle esigenze del datore di lavoro e dei lavoratori

Nel bilanciamento tra contrapposte esigenze la clausola sociale ammette il sacrificio degli interessi dei lavoratori rispe

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Clausola sociale non inserita esplicitamente nel bando di gara

Il rinvio espresso all’applicazione dell’

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Clausola sociale che rende l’offerta troppo onerosa

Quando l’applicazione della clausola sociale, nel rigido significato ad essa attribuito dalla lex specialis,

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Clausola sociale e determinazione costi della manodopera

Non appare possibile una determinazione dei costi della manodopera “per relationem”, avuto riguardo all

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Cogenza della clausola sociale per le stazioni appaltanti

La disposizione di cui all’art. 50 del D. Leg.vo 50/2016 è cog

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Lavoratori non assorbiti e ammortizzatori sociali

I lavoratori che non trovino spazio nell’organigramma dell’appaltatore subentrante e che non vengano ulteriorm

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Appaltatore subentrante che esegue il servizio con un numero inferiore di ore

Anche se la legge di gara preveda l’obbligo di riassorbimento dei lavoratori dipendenti dal precedente gestore del s

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Verifica del rispetto della clausola sociale

Il rispetto della clausola sociale sulla stabilità occupazionale riguarda non la fase di formulazione dell’of

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Mancato rispetto clausola sociale ed esclusione dell’operatore economico

Posto che l’art. 30 del D. Leg.vo 50/2016 prevede, al comma 3, che gli operatori economici debbano rispettare, nell’esecuzione degli appalti, gli obblighi in materia di lavoro previsti dalla normativa e dai contratti collettivi nazionali, ne consegue che la mancata applicazione ai lavoratori dell’appaltatore uscente della clausola sociale da parte dell’appaltatore subentrante si configura come vio

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  • Requisiti di partecipazione alle gare
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  • Avvisi e bandi di gara

Cause di esclusione degli operatori economici, criteri di selezione e soccorso istruttorio

GENERALITÀ; SCHEMA DELLE CAUSE DI ESCLUSIONE E CHIARIMENTI (Cause di esclusione riferite solo all’operatore economico; Cause di esclusione riferite sia all’operatore economico che al subappaltatore; Soggetti nei cui confronti deve essere verificata l’assenza di condanne penali) - CRITERI DI SELEZIONE E SOCCORSO ISTRUTTORIO (Requisiti di capacità economico-finanziaria e tecnica; Attestazione SOA; Rating d’impresa; Dichiarazioni del concorrente e verifiche della stazione appaltante, il DGUE; Accertamento sul possesso dei requisiti; Soccorso istruttorio; Mezzi di prova e registro online dei certificati).
A cura di:
  • Dino de Paolis